租赁合同解除中的若干问题

 房屋租赁合同纠纷     |      2020-08-22
标签:房产租赁合同纠纷,租赁合同解除,

                     作者:姜强,清华大学法学博士,最高人民法院民一庭法官

作者说:租赁合同的特征在于,租赁期间这个时间因素在合同履行上居于重要地位,租赁合同的总给付内容取决于租赁期间的长短,亦即,随着租赁期间的推移在当事人之间不断地产生新的权利义务。[1]“其基本特色系时间因素在债的履行上居于重要的地位,总给付之内容系于应为给付时间的长度”。[2]因 此,在合同法理论中,租赁合同属于“固有意义的继续性契约关系”。例如,随着履行期间的经过,会产生租赁物的维修义务、保养义务,在租赁物为厂房之场合, 还可能会产生消防义务、安全保障义务等等。这些义务在签订合同之时,当事人往往没有约定或者即使约定也难以确定此类义务的具体内容,这也成为租赁合同容易 产生纠纷的原因之一。其二,租赁合同因租赁物的不同而呈现出显著的差异。在租赁物为动产场合,租赁关系相对简单。而在不动产场合,不动产价值相对较大,租 金相对较高,其位置、状态以及不动产所在的土地使用权的状况往往比较复杂,同时又由于承租人租赁不动产的目的多种多样,从而产生纠纷的可能性也相应增大。 其三,我国各地的土地使用权呈现出一种历史性、复杂性、多种因素共同参与相互影响的状态,其权利来源、权利状态、登记模式、使用状况往往会不同程度地影响 到租赁合同。这也成为租赁合同纠纷处理困难的一个原因。本文拟依据对租赁合同纠纷案例的综合和分析,就审判实务中出现的租赁合同的解除问题进行探讨,以期 得出逻辑圆满、理论自洽、实体公平的解决方案。


租赁合同在履行过程中,出租人往往会因承租人拒付租金、延付租金而解除合同,承租人会因租赁物未办理消防验收等手续导致其合同目的不能实现而解除合同。于此场合,以下问题值得探讨。

租赁合同解除权的除斥期间

承租人在租赁期间拖欠租金的行为经常表现为几种类型:第一,未按合同约定的时间或期间足额缴纳租金,但是在诉讼前已经全部支付。换言之,诉讼时,迟延履行行 为已终止。第二,未按合同约定的时间或期间足额缴纳租金,并且一直持续到诉讼中。第三,完全拒付租金,一直持续到诉讼中。

在承租人出现上述情况,且满足约定解除权或法定解除权的产生要件之前提下,出租人要求解除合同的,首先需要解决的问题是,解除权的除斥期间为多长?该期间是否已经经过?

根据《合同法》第九十五条的规定,除斥期间分为四种类型:第一,法律规定的期间;第二,当事人约定的期间;第三,对方当事人催告后的合理期间;第四,对方当事人无催告情形下的期间未作规定。

上述第三、四种情况较为困难。如果承租人未按约付租金(包括未按期和未按数额给付)满足了约定解除权的产生要件或法定解除权的要件,且承租人作出催告通知[3], 该合理期间可以类推适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款的规定,确定为三个月。如果没有催告的,类 推适用同条款的规定,确定该期间为一年。其原因在于:第一,一般而言,商品房买卖合同的标的远高于同面积的房屋租赁合同,后者类推适用前者的除斥期间,应 该说符合“举重以明轻”规则。第二,《合同法》第五十五条、第七十五条规定的撤销权的除斥期间也为一年,将解除权的除斥期间定为一年,符合相同情况相同处 理的形式正义理念。[4]第 三,根据《民法通则》第一百三十六条之规定,延付或拒付租金的诉讼时效为一年。如果将未经催告的解除权的除斥期间确定为一年以上,可能会出现出租人的违约 责任请求权、给付租金请求权已经罹于诉讼时效,但出租人仍然有一个有效的解除权的奇怪现象。如果将除斥期间定为一年,会避免上述逻辑不一致的情况。

需要解决的另外一个问题是,承租人在租赁期间存在迟延履行或部分履行的行为,但是后来又都全部给付租金,出租人也已接受。在双方又依约履行一段时间后(在迟延履行发生后不到一年),出租人又以该迟延履行为理由要求解除合同的,如何处理?

根据《合同法》第九十四条,承租人的此种迟延履行难以使出租人产生法定解除权。但是,如果出租人的迟延履行满足了合同约定的解除权条件,[5]则 仍然会存在上述问题。笔者初步认为,此时原则上应当否定出租人的解除权。原因在于:第一,从当事人的意思表示来看,接受履行且并未要求解除合同本身可以解 释为出租人以该行为修订了解除权产生的条件或者宽恕了承租人的迟延履行行为,至少存在着这种解释结论的可能性;第二,承租人迟延后的履行行为、出租人在违 约行为发生后的一定期间内未行使解除权的状态、双方在后来期间内的适当履行等事实,在客观上会使承租人产生出租人不再行使该解除权的信赖;根据诚信原则, 此种信赖值得保护。基于“权利失效”理论,此时出租人不得再主张行使解除权;[6]第 三,这个结论在某些现实情况下更具有合理性:某些出租人此时提出解除合同的重要或者唯一理由在于,租金水平提高,出租人找到或者认为会找到更高的出价者。 在此情况下,支持出租人的解除权更不利于建立诚信的市场环境;第四,即使否定出租人的解除权,也并不妨碍其请求承租人迟延履行的违约责任,从而使出租人的 损失得到弥补;第五,从比较法的观点来看,有台湾地区学者亦认为,不履行之瑕疵业已补正的情况下,解除权即告消灭,而不履行之瑕疵可补正的情况仅限于给付 迟延及能补正的不完全给付。[7]第六,有一种观点认为,履行迟延后,债务人继续履行的,债权人原则上是不能够拒绝受领的。这样,作为履行迟延的后果,直接允许填补赔偿的请求,并不妥当。[8]如果这个观点成立,更加证明,承租人迟延后补正、出租人受领的,出租人不能再行使解除权。

当然,上述结论仍然是相对的,判断解除权在此情况下能否行使,需要综合考虑以下因素:第一,承租人迟延履行的程度或数额;第二,承租人嗣后恢复履行的时间和程度;第三,出租人在此过程中的反应;第四,合同目的实现的程度;第五,促使出租人解除合同的原因等等。

关于该除斥期间的起算点,也需要区分类型加以判断:在承租人催告场合,三个月的除斥期间应当从催告通知到达出租人之次日起算;[9]在承租人未催告场合,一年的除斥期间应当从解除权产生之此日起算。

租赁合同解除的时间

对于该问题,在实践中有三种做法,分别是:解除权行使之时为合同解除之日;法院判决生效之时;判决认定起诉之日为合同解除之时。

本文先分别从解除类型进行讨论,再检讨上述做法。

在合意解除场合,依据《合同法》第九十三条,租赁合同解除的时间为双方达成解除的合意之时。但是,对于对簿公堂的双方当事人而言,往往会对对方提出的合同已协商解除作出否认。[10]在 此情况下,判断合同是否解除,需要考虑:第一,双方是否已作出解除的意思表示;第二,双方是否已就解除达成意思表示的一致;第三,在不少案例中,双方当事 人发生争议的可能并非是合同解除与否,而是对解除后的法律效果未臻一致。于此情形,则不应认定合同已解除。原因在于:首先,作为非法律专业人士,双方当事 人并不能区分解除与解除后的法律后果之间的区别与联系,因此,从双方的意思表示来看,当事人更关注的是合同不再履行后该怎么办的问题,换言之,即解除后的 法律后果问题。如果该问题未协商一致,则当事人会认为合同并未解除。此时,合同效力的持续往往成为双方当事人合意解除时的一种讨价还价的砝码。其次,在合 意解除场合,当事人是以一个新的合同消灭既存的合同关系。因此,需要当事人关于合同解除的主要内容达成完全一致,其中包括合同解除后已履行义务是否需要返 还、相关损失如何赔偿等。如在这些问题上未臻一致,则原来的合同关系难谓消灭。[11]最后,结合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》(法释〔2009〕5号)第一条的规定[12],关于合同解除后的返还义务的范围、相关损失的数额宜认定为该条规定中的“标的”和“数量”,如果这些事项未达成一致,难以认定,则解除合同的协议是否成立则不无问题。

在约定解除权和法定解除权场合,第一个难点在于,如果一方当事人对另一方当事人行使解除权有异议的(《合同法》第九十六条),该异议是否阻止解除的效果发 生?一种观点认为,在违约方对于合同解除提出异议,并请求裁判机构确认解除合同的效力的情况下,在这些机构尚未确认合同是否已经被解除的期间,违约方可以 抗辩解除权人关于恢复原状、采取其他补救措施的请求,以维护裁判机构的权威,使《合同法》第九十六条第一款后段的规定具有价值。不过,裁判机构一经确认合 同解除,则解除的效力应当自解除通知到达违约方处之时发生,而非确认合同解除之日发生,以便防止违约方利用异议权达到不正当的目的;在违约方既对合同解除 提出异议,又不请求裁判机构确认解除合同的效力的情况下,因解除权系形成权,其行使的方式不以诉讼为必要,所以,解除权人关于解除的意思表示一经到达违约 方即发生合同解除的效力,不能因违约方的异议而受影响;在违约方对合同解除提出异议,又不请求裁判机构确认解除合同的效力,但拒绝履行因合同解除产生的恢 复原状义务、采取其他补救措施义务、拒绝赔偿损失的情况下,解除权人可以直接诉求该违约方履行恢复原状、采取其他补救措施的义务,承担赔偿责任,尽管他未 请求裁判机构确认合同解除的效力,它们也应当先确认合同解除,再支持该诉求,除非解除权不存在或者解除权行使的条件不具备。于此场合,《合同法》第九十六 条第一款后段的规定对于解除权人不起作用。[13]在违约方对合同解除提出异议,又不请求裁判机构确认合同解除的效力,而守约方为了寻求一个确定的法律状态,诉求法院确认合同解除的效力,应予准许,此时合同解除的时间仍然是解除权人通知到达对方之时,而非判决生效之日。[14]

上述观点可资赞同。需要补充的是,如果当事人并未向对方发出解除合同的通知,而是直接向法院起诉要求解除合同,并且恢复原状、采取其他补救措施、赔偿损失 的,该诉讼是形成之诉、确认之诉还是给付之诉?合同解除的时间如何判断?如果当事人仅起诉要求解除合同,而未要求恢复原状、采取其他补救措施、赔偿损失 的,在诉讼程序上如何处理?解除时间又如何判断?

上述问题与如何从程序法上的角度理解《合同法》第九十六条、第九十七条的规定密切相关。从实体法的角度看,当事人可以以通知的方式,也可以以诉讼的方式行使 解除权。如果认定当事人以诉讼的方式行使解除权从而构成一个形成之诉的话,很明显,合同的解除时间应当以判决生效的时间为准。而这明显与上述以通知的方式 行使解除权的解除时间差距甚远。如果仅以解除权人是否通知对方就产生如此大的差异,难以理解。

所以,必须理解作为实体法的《合同法》与程序法观察现象的视角的不同。实体法强调实体权利的行使及其后果,从而权利的构成要件、权利的行使方式、行使权利的 法律后果在实体法的层面就表现为若干个不同的问题,所以需要几个条文来规定。但是从程序法的角度观察,解除权的存在、解除权的行使与行使后的后果是一个纠 纷的不同侧面。所以,在程序法看来,《合同法》第九十六条、第九十七条是需要在同一个诉讼中解决的问题。依照根据诉的形态来分别识别诉讼标的的理论,[15]第九十六条、第九十七条构成了一个诉讼标的,该诉讼的形态为给付之诉。在此前提下,如果当事人未以通知的方式而以诉讼的方式请求解除合同,它与以通知的方式解除合同并不存在质的差别。所以,如果起诉状送达对方当事人,就应当构成与通知对方当事人解除合同相同的法律后果。[16]在 此场合,合同解除的时间以起诉状送达对方为准。相应的其他问题的结论就是:如果当事人一并起诉解除合同、采取其他补救措施、赔偿损失的,该诉为一个给付之 诉,其中含有确认合同解除的效力的确认之诉。这是给付之诉的特征。如果当事人仅请求解除合同,而未请求恢复原状、采取其他补救措施、赔偿损失的,则在同一 诉讼标的的视角下,属于当事人主张不完全。在我国现行民事诉讼法对诉是否可以分割没有规定的情况下,比较现实也比较合理的做法是:法官应当在诉讼中告知原 告其同时主张《合同法》第九十七条的各项权利,如果原告主张的,则属于诉讼请求的增加;如果原告明确放弃的,则需要在裁判文书中明确写明,该纠纷被一次性 解决;如果原告明确表示不增加但表示并不放弃该条规定的权利的,则应在判决文书中写明可以另行起诉。在最后一种情况下,该判决对原告另行提起的要求被告恢 复原状、采取其他补救措施、赔偿损失的诉讼无既判力,后诉应以合同已解除为基础进行审理;在前两种情况下,前诉对原告另行提起的要求被告恢复原状、采取其 他补救措施、赔偿损失的后讼有既判力,这符合原告的意思表示和民事诉讼法上的处分原则。同时,又不至于使后诉法院产生是否违反“一事不再理”原则的疑惑。[17]

综上所述,本文认为,在合意解除场合,解除的时间为当事人的意思表示达成一致为准,一致的内容包含解除后的法律效果;在约定解除和法定解除场合,当事人以通 知方式行使解除权的,通知达到对方为解除的时间,即使当事人有异议提起诉讼的亦如此;当事人以诉讼的方式解除合同的,起诉状送达对方为合同解除的时间。

租赁合同解除后的法律后果

根据《合同法》第九十七条的规定,租赁合同解除后,会发生恢复原状、采取其他补救措施、赔偿损失等诸项请求权。但是,由于租赁合同为继续性合同,在合同解除 之后,租金虽有返还可能,但承租人的使用、收益却不可能返还,因此租赁合同的解除只能向将来发生,而不能溯及既往,亦即,过去的合同关系不受影响,解除后 的合同关系消灭。需要注意的是,在德国及我国台湾地区,对于我国合同法上的继续性合同关系的解除,称为“终止”。[18]例如,台湾地区民法典第424条规定:“租赁物为房屋或其它供居住之处所者,如有瑕疵,危及承租人或其同居人之安全或健康时,承租人虽于订约时已知其瑕疵,或已抛弃其终止契约之权利,仍得终止契约。”[19]终止权是一项形成权,其功能在于使继续性合同关系向将来消灭。[20]由此可见,终止着重强调合同关系向未来消灭的效果。而我国合同法则是在合同权利义务消灭的意义上使用终止,而把德国法、台湾地区民法上的终止称为解除,从而终止成为解除的上位概念。


租赁合同解除,会发生违约金责任、赔偿损失的责任如何承担的问题,需要分别讨论。

合同解除与违约金责任

租赁合同被解除,已经发生的违约行为是否适用违约金责任?[21]

在合意解除场合,在双方当事人都无违约行为的情况下,基于主客观原因,一方提出解除合同、另一方同意的,违约金适用的构成要件未满足,故违约金责任不能适 用。如果一方存在违约行为,且双方当事人合意解除的,是否适用违约金责任首先要看当事人的约定。无约定的,推定当事人放弃了违约金请求权。

在单方解除情况下,除了合同因不可抗力导致不能实现目的而被解除的之外(《合同法》第一百一十七条),违约金责任应当适用,其原因在于:

第一,租赁合同解除后,合同向未来消灭,已经履行部分的合同关系不受影响,[22]换 言之,已经履行部分在观念上可以看作与被解除部分的合同相互独立的两个合同。在此场合,已经经过的承租人占有、使用租赁物期间可以看作是一个有确定期限的 租赁合同(期限至解除之日)。由此,由于该合同的效力并不因解除而受影响,故,包括违约金责任在内的合同条款仍然拘束双方当事人。

但是,有一种观点认为,如果将解除前后的租赁合同看作两个独立的合同,则就不会发生解除权的问题。因为后一个合同根本就不存在违约行为,所以这样理解继续性 合同是错误的。笔者认为,这种观点只有现实是两个独立合同的情况下才成立。而现实是,这是一个合同,我们在理解上、在观念上可以把解除前后的合同关系拆分 为两个,因而是一种拟制而非现实,其目的是为了更好地理解解除的溯及力问题。如果现实是两个合同,则就没有必要讨论后一个合同的解除权问题。此其一。其 二,从另外一个角度观察,正是因为租赁合同的继续性特征,才导致我们能够把一个租赁合同在解除后理解为两个租赁合同,而非我们可以把它在观念上拆分为两个 合同而导致租赁合同的继续性特征。该观点发生了到果为因的错误。第三,正如有的学者所言,继续性债权可以从两个角度把握:一方面把继续性债权作为一个整 体,也必须如此。另一方面,在一定条件下,如在履行的具体操作上、在违约与否的判断上、在诉讼时效的适用上等,可将继续性债权区分为若干个债权,每个这样 的债权可以取名为“个别债权”,每个“个别债权”具有某种程度上的经济上和法律上的独立性。[23]正因如此,才有将解除前后的租赁合同看作两个“个别债权”,在违约责任的判断上分别适用的可能性。
 
第二,《合同法》第九十七条规定,合同解除后当事人“有权要求赔偿损失”。依据通说,这里的赔偿损失,“依然是因违约而发生的损害的赔偿”,赔偿的范围包括履行利益。[24]所以,在我国《合同法》理论和实践都将赔偿性违约金的性质定为损害赔偿的预定的背景下,应当说,第九十七条的规定隐含了这样一个结论,即租赁合同解除后,违约金责任仍可适用。当然,如果适用违约金责任时,则不能同时请求赔偿损失,除非该违约金为惩罚性违约金。[25]

第三,既然赔偿性违约金是损害赔偿额的预定,它不仅具有补偿损害的功能,更有减轻当事人的证明负担、节约诉讼成本的作用,因此,合同解除后,适用违约金责任比赔偿损失更有利,法律不会仅允许后者而禁止前者。

第四,从比较法的观点来看,我国台湾地区实务上甚至认定惩罚性违约金条款也不因合同解除而消灭。[26]如果说这种观点在一时性合同场合还可质疑的话,在继续性合同场合反倒显得更加合理。
 
综上所述,租赁合同解除前已经发生的违约行为仍然适用违约金条款。需要进一步说明的是,在约定解除权场合,如果解除权的发生是以违约行为为产生要件的,则违约金条款当然适用。如果解除权的发生并不以违约行为为产生要件,则违约金责任的适用取决于是否存在违约行为。

需要讨论的第二个问题是,如果当事人约定迟延履行违约金,[27]该迟延履行违约金的计算与迟延的时间关系密切。在合同解除场合,解除前的迟延履行违约金的计算从何时起到何时止?
 
一种观点认为,迟延履行违约金应当计算到合同解除之日,即使在合同解除之日及之后承租人仍然处于迟延的,亦是如此。原因在于,合同解除后,对当事人即没有拘 束力,从而所有的权利义务在合同解除时确定,并且不变。合同解除之后,当事人进入一种法定的清算关系,如果当事人继续迟延的,应当按照逾期贷款利率来计算 迟延履行违约金。[28]

笔者不同意这种观点,原因在于:第一,所谓合同解除的溯及力问题,是指合同解除能否影响已经经过的合同关系。无溯及力,是指合同解除仅仅使合同关系向将来消灭,解除之前的合同关系仍然有效。[29]如果以此概念作为讨论的基础,则可以认为,解除前的合同关系仍然拘束当事人,因为它仍然有效。于此场合,迟延履行违约金的数额只能根据当事人约定的标准与实际迟延的时间的乘积而得,而与合同解除的时间无关。

第二,因为解除前的合同有效,所以由于违反该有效的合同所产生的迟延履行责任甚至可以看作一个与解除权的行使完全无关的事物,从而,该迟延履行责任的计算就 与一个处于迟延且未解除的买卖合同并无二致(例如迟延给付货款)。即,迟延行为持续的时间决定了迟延履行责任的大小,计算标准则根据约定的标准。由此,也 应当是计算至实际履行之日。

第三,如果合同未被解除,则租赁期间迟延给付租金的滞纳金在实务和理论上都是从迟延之时计算至实际给付之日(经常表现为判决执行之时),并无疑问。如果解除 后反倒只计算至解除之时,则被违约人所获得的赔偿要比不解除合同少,甚至少很多,从解除制度的目的而言,不利于解除权一方行使解除权,也不利于守约人从已 经无意义的合同中解脱出来,使当事人从合同关系脱离出来的解除制度目的也会受到阻碍。另一方面,也会促使守约人为了获得更完整的赔偿而怠于行使解除权,使 已经毫无意义的合同持续下去,宏观来看,难谓有效率之秩序。

第四,如果当事人未约定迟延履行违约金,出租人在解除合同后要求承租人赔偿迟延给付租金的损失,按照我国合同法理论与实践都承认的实际赔偿原则,该损失应当 是因迟延行为所造成的损失,其计算方法应当是迟延给付租金的数额与同期银行利息和实际迟延天数的乘积。那么,相应地,迟延履行违约金的计算也应当以实际迟 延的时间为准。
 
第五,从迟延履行违约金的经常性的约定方式来看,该违约金本身亦为一个继续性债权,其数额随着时间的经过而不断增加,该数额何时确定?只有在迟延行为终止之时方才确定,即承租人已缴纳全部租金之时。[30]所以,解除权行使解除的是后来的合同,并不能“解除”或消灭仍然存在的迟延状态。

第六,按照有的论者的说法,在解除后,当事人的义务转化为一种法定的后果,更准确地说,因为承租人的使用收益不能返还,所以,继续给付租金义务和法定利息也 是第九十七条的“采取其他补救措施”的应有之义。但是,既然承认解除之前的合同关系仍然存在,为何基于该有效的合同关系所产生的履行请求权会转化为不当得 利的返还请求权呢?有一种观点认为,“合同解除无溯及力时……当事人一方已经部分或全部履行了债务,对方却未履行对待给付,或者虽然也履行了债务,但双方 各自的履行在数量上不对等。对这一问题采取所有物返还显然不妥,因为给付人在合同解除后仍未取得给付物的所有权。唯一的办法是运用不当得利制度加以解决, 即受领人将其多得的利益按不当得利规则加以返还”。[31]笔者认为,该观点需要进一步检讨。在解除无溯及力之前提下,即台湾地区的“终止”概念下,有台湾地区学者认为此种终止不发生“原状回复问题”。[32]而所谓的原状回复,根据台湾地区“民法典”第259条 之规定,既有大陆地区民法上的所有物返还、也有不当得利之返还。如此看来,至少在此场合存在否定“唯一的办法是运用不当得利制度”的可能性。结合租赁合同 而言,如果承租人已给付全部租金,但租赁期间合同被解除的,对于剩余期间的租金,出租人为不当得利,原因在于出租人对于被解除后的剩余期间的租金,其受领 无“合法根据”(《民法通则》第九十二条),该观点成立;如果出租人交付租赁物、承租人拖欠租金,合同被解除,如果认定承租人给付解除前已拖欠的租金是在 “返还不当得利”,则显然是指其在解除之前占有使用租赁物无“合法根据”,这恰恰与我们所说的解除前的合同关系仍然存在相矛盾。因此,解除前未给付的租金 就难以构成不当得利,承租人占有使用租赁物的合法根据是解除前的合同,该观点难以适用于此种情况。相反,如果认定其给付租金的义务为解除前的合同义务,则 顺理成章,无需面临逻辑上的困境。既然给付租金的义务为履行解除前的合同义务,则迟延履行违约金自然也需继续计算而不能也无需转化为法定利息。

因此,迟延履行违约金应当计算至当事人实际履行或者判决执行完毕之时,而非合同解除之日。在实践中需要注意的是,如果当事人对迟延履行和违约金的计算方式都 无异议,为了避免诉讼期间给迟延履行一方造成的违约责任过大,法官可以在立案之时或者第一次开庭之时告知当事人就迟延部分可以先行履行,从而结束迟延履行 违约金的持续计算。

合同解除与赔偿损失

合同解除后产生的损害赔偿是指合同解除所造成的损失,还是指违约行为所造成的损失?
 
解除权行使本身是否会产生独立的损失,在实践中很难找到例证。例如,在违约解除场合,出租人解除合同后可能需要一段时间找到下一个承租人,该期间的损失是否 是因为行使解除权而造成的损失呢?笔者认为,在赔偿损失包括履行利益的前提下,该损失已经被因违约所造成损失所吸收。换言之,由于第九十七条规定的损失包 括履行利益的损失,因此,在上面的例子中,违约的赔偿损失就应当包括租赁合同被完全履行后出租人所获得的利益,因此就是,按照合同约定出租人能够获得的未 履行租赁期间的租金减去出租人因不用将租赁物交付给承租人使用收益所获得的利益而得的余额(损益相抵规则的适用)。在此情况下,寻找下一个承租人期间的损 失已经被弥补,因此不能另行赔偿。另一方面,即便行使解除权给守约人造成了损失,这个损失也应当归为违约所造成的损失,而非解除权行使所造成的损失。[33]而 在合意解除,无约定即无损害赔偿,如当事人就损害赔偿作出约定,则视当事人的意思而定,不成问题。在因不可抗力解除合同场合,根据《合同法》第一百七十一 条之规定,应认定为无损害赔偿,但一方迟延发生不可抗力致使不能实现合同目的从而解除合同,仍然须赔偿损失。该损失应指违约所造成的损失。在约定解除权的 场合,如当事人约定的解除权的产生要件是以违约行为为前提的,则该赔偿损失就是指违约所造成的损失,请求权人为解除权人;如果当事人约定的解除权并不以违 约为构成要件,如未约定赔偿损失的,应当认定无损失,有约定的,一般为对被解除人因合同被解除所造成的损失,换言之,行使解除权对于解除权人而言是一种利 益,并不会造成损失。总而言之,解除权的行使本身并不会给解除权人造成独立的损失。[34]

违约所造成的损失包括履行利益(《合同法》第一百一十三条),但问题是,作为继续性合同,这里的履行利益是否包括被解除的那一部分合同的履行利益?按照上述 继续性合同被解除后的理解方法,解除后的租赁合同关系向未来消灭,以此类推,已经消灭的合同关系不存在履行的问题,因此似乎不应当赔偿消灭后的合同的履行 利益。此其一。其二,如果在履行上把继续性合同以解除为时点区分为两个“个别债权”,则违约行为违反的是前一个合同,由此所造成的损失似乎也应当仅仅指解 除前一个合同的履行利益。举例而言,一个租期为五年的租赁合同,在第三年末由于承租人未缴纳租金被出租人解除。出租人的履行利益是指前三年承租人缴纳租金 后所能获得的利益,亦即未缴纳租金的利息,还是指包括后两年承租人缴纳租金后所能获得的利益呢?[35]笔 者认为,这里的赔偿损失应包括被解除后的合同的履行利益的损失。原因在于,就违约解除权而言,解除的原因在于违约人的违约行为,如果不包括尚未履行部分的 损失,则会导致合同解除后所获得的赔偿少于合同期限届满所获得的赔偿,从而促使守约人怠于解除合同,难以使当事人从无效率的合同关系中解脱出来,不能实现 解除制度的目的。在逻辑与利益衡量发生冲突时,利益衡量、价值判断、目的解释等结论应当优先。

需要讨论的第二个问题是,在现实案例中,一方当事人解除合同,但对方当事人由于其他原因(例如对方也存在违约行为)而产生争议诉诸法院,在此情况下,承租人 可能尚未完全返还房屋等租赁物,出租人也未完全占有使用租赁物,那么如何避免或分配在诉讼期间双方无法使用租赁物而造成的损失?

现实而合理的做法是,如果当事人未要求继续履行合同的,而是就其他问题产生争议的,法院应当在立案之时应当及时告知或调解当事人就诉讼期间房屋等租赁物的返还问题达成协议,先将房屋等租赁物返还给出租人。[36]或者,根据《民事诉讼法》第一百三十九条之规定,先就合同解除及返还房屋等租赁物先行判决。[37]这样一方面可以避免诉讼期间过长从而导致房屋不能使用的损失过大,另一方面也可避免双方就此损失的分配产生争议。尤其是在立案调解成为一项制度化的设置之前提下,上述观点就更具有可行性。

[1] Christodoulou, Vom Zeitelement im Schuldrecht, Vorstudien aus derSicht des Dauerssschuldverhaultnisses, Diss. Hamburg, 1968. 转引自崔建远主编:《合同法》第三版,法律出版社2003年,第28页。
[2]王泽鉴:《债法原理》(第一册),中国政法大学出版社,2001年版,第132页。
[3]实际上,实践中几乎没有出现承租人主动催告的情形。
[4]崔建远:“解除权问题的疑问与释答(上)”,载《政治与法律》2003年第3期,第38页。
[5]兹举一例说明,例如双方当事人在合同中约定:租金每月16000元,每月5日前支付当月租金,如迟交超出十日后甲方有权加收滞纳金每天160元,如果迟交超出一个月后则作为乙方违约处理,甲方有权收回厂房并没收押金及债权债务与甲方无关。此即为典型的约定解除权的条款。参见东莞市中级人民法院(2007)东中法民一终字第2181号民事判决书。
[6]王泽鉴:“权利失效”,载《民法学说与判例研究》(第一册),中国政法大学出版社,1998年版,第311页。
[7]邱聪智:《民法债编通则》,1997年修订6版,第379页。转引自林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社,2003年版,第458页。
[8]韩世远:《合同法总论》,法律出版社,2004年版,第469页。
[9]崔建远:“解除权问题的疑问与释答(上)”,载《政治与法律》2003年第3期,第38页。
[10]社会科学研究表明,人们对待相互间的关系在不同的阶段所遵循的规范是不同的。在关系维持阶段(relationship-preserving),诚实具有保持关系的价值;在关系结束阶段(end-game),说谎则具有获取更多利益的价值,故在此阶段,说谎的可能性就更大。而诉讼中的当事人一般都是处于关系结束阶段,因此作伪证的可能性就更大。参见,Lawrence M. Solan, “The Written Contract As SafeHarbor For Dishonest Contract”, Chi..L. Rev. vol.77(2001),pp.96-106.
[11]有关判例,参见东莞市中级人民法院(2007)东中法民一终字第2181号判决,该案一审判决认为,由于出租人起诉要求解除合同,且承租人在诉讼中承认其也一直同意解除(但就赔偿等事项未达成一致),故认定一审起诉时间为合同解除时间。
[12]法释〔2009〕5号 第一条规定:当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约 定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容,当事人达不成协议的,人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。
[13]崔建远:“解除权问题的疑问与释答(上)”,载《政治与法律》2003年第3期,第40页。
[14]参见东莞市中级人民法院(2007)东中法民一终字第1265号判决。
[15]张卫平:“论诉讼标的及识别标准”,载《法学研究》第19卷第4期,第56-67页。
[16]有 学者就认为,解除权行使的意思表示得于诉讼上或诉讼外为之。准此以言,通过诉讼行使解除权,其功能及表现形式应当呈现与意思表示相同的样态,所以,将诉讼 理解为一种意思表示的表示方式符合“相同情况相同处理”的理念。参见林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社,2003年版,第453页。案例请参见东莞市人民法院(2007)东中法民一终字第2181号二审判决。
[17]本段论述受北京师范大学法学院郭翔博士的启发,谨表谢意。
[18]迪特尔·梅迪库思:《德国债法总论》,杜景林、卢谌译,法律出版社2004年版,第408页。
[19]我国《合同法》第二百三十三条规定:“租赁物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格,承租人仍然可以随时解除合同。”其目的与功能与台湾地区民法典第424条相同,但用语不一。可见,在德国及台湾地区,终止合同与解除合同具有不同的含义。
[20]王泽鉴:《债法原理》(第一册),中国政法大学出版社,2001年版,第134页。林诚二教授就认为,原则上,继续性契约仅有终止,不生解除问题,但有两种情形(法律规定——如租赁、承揽、继续性给付尚未履行),例外得解除者外,其余情形,仅有终止而无解除。林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社,2003年版,第453页。
[21]除明确说明外,以下讨论的都是指赔偿性违约金。
[22]必 须指出,这里的“已经履行”最为重要的判断标准是,出租人已经实际交付租赁物、承租人已经占有(直接或间接)该租赁物,而租金的是否给付并非已经履行的判 断标准。如果出租人尚未交付、承租人尚未占有租赁物之时合同就被解除的,则不存在已经履行部分的问题,换言之,此种情况下解除后的法律后果与一时的合同并 无区别。
[23]崔建远:“继续性债权与诉讼时效”,载《人民法院报》2003年6月27日。
[24]韩世远:《合同法总论》,法律出版社,2004年版,第629页;崔建远主编:《合同法》(第三版),法律出版社,2003年,第254页;林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社,2003年版,第456页。
[25]之所以从第九十七条而非根据第九十八条进行分析,原因在于,第九十八条规定的“结算和清理条款”到底是否包括违约金条款,多数学者语焉不详,在实务中也各衷其是。因此,笔者放弃依据第九十八条得出结论的路径,转而求助于第九十七条。
[26]台湾地区“最高法院”1972年台上字第2922号判例及“最高法院”1973年10月30日“民事庭”会议决议。转引自林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社,2003年版,第457页。
[27]这种约定经常表现为“承租人迟延给付租金,滞纳金为每天x元或按租金的x%计算”。
[28]这是东莞市中级人民法院民一庭杨绪超法官提出的观点,谨表谢意。
[29]崔建远主编:《合同法》(第三版),法律出版社,2003年,第198页;王泽鉴:《债法原理》(第一册),中国政法大学出版社,2001年版,第134页;林诚二:《民法债编总论——体系化解说》,中国人民大学出版社,2003年版,第458页。
[30]参见(2007)东中法民一终字第962号。在该案中,滞纳金的计算方式是“若逾期不交租,按未交款余额加收滞纳金每天0.2%”。出租人要求承租人承担具体的滞纳金数额,一审法院认为实际发生的超出了出租人主张的数额,予以支持。
[31]崔建远主编:《合同法》(第四版),法律出版社,2007年版,第253页。
[32]也有不同见解。郑玉波著、陈荣隆修订:《民法债编总论》,中国政法大学出版社,2004年版,第342页、344页。
[33]此处论证受与郑州大学法学院副教授耿林博士讨论的启发,谨表谢意。
[34]郑玉波先生亦认为台湾地区“民法典”第二百六十条规定的“解除权之行使,不妨碍损害赔偿之请求”指的并非因解除权之行使而新生的损害赔偿请求权,而是原有之债务不履行损害赔偿请求权。郑玉波著、陈荣隆修订:《民法债编总论》,中国政法大学出版社,2004年版,第338页。
[35]当然,在租金不断上涨的背景下,出租人往往会很快找到愿出更高价格的承租人,在此情况下,很难说出租人的履行利益存在损失。比较普遍且合理的做法是,法官根据自由裁量判定被解除后的租赁合同的履行利益为一定期间(例如三个月)的租金。
[36]此观点乃东莞中院民一庭彭书红法官提出的观点,谨表谢意。
[37]参见(2007)东中法民一初字第8号判决书。该案为出租人对承租人行使法定解除权解除合同并无异议,也不要求继续履行,但对合同解除后的赔偿及租金给付问题产生争议。据此,一审法院先就合同解除及返还商铺作出判决。该做法颇值赞同。






文章发布人:王勋 律师
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